Qualquer pessoa que recomende um investimento a investidores deve fornecer-lhes aconselhamento específico sobre investidores e propriedades. Uma visão geral das obrigações mais importantes e das possíveis consequências de conselhos incorretos.
Seja para a reforma, a construção de património ou o investimento de uma herança – muitas pessoas confiam nas recomendações do seu banco ou de um consultor ao tomar decisões financeiras. Se o investimento não evoluir como esperado, surge a questão de saber se a consultoria cumpriu os requisitos legais.
Nem toda perda se deve a um erro de aconselhamento. O risco económico de um investimento é, em princípio, assumido pelo investidor. A condição, no entanto, é que ele tenha assumido esse risco com base numa consultoria adequada.
Como é que um contrato de consultoria se estabelece
A base das obrigações é geralmente um contrato de consultoria. Este não precisa de ser celebrado por escrito. Segundo a jurisprudência, ele surge frequentemente de forma tácita, quando um investidor recorre a um banco ou a um consultor por causa de uma decisão de investimento – ou o contrário – e, em seguida, inicia-se uma conversa de consultoria.
Devem distinguir-se disso a simples intermediação de investimentos, na qual se devem sobretudo fornecer informações corretas sobre o investimento, e a operação sem consultoria, em que o cliente emite a sua ordem de forma autónoma. A delimitação pode ser difícil em casos individuais, mas é importante para o alcance das obrigações.
Aconselhamento adequado ao investidor
A recomendação deve adequar-se à pessoa do investidor. Por isso, o consultor tem primeiro de perguntar as circunstâncias relevantes, desde que não lhe sejam já conhecidas. Isto inclui em particular:
- Conhecimentos e experiências com instrumentos financeiros
- A situação financeira e a capacidade de suportar perdas
- Os objetivos de investimento, como segurança, rendimento ou poupança para a reforma
- A disposição para correr riscos e o horizonte de investimento planeado
Quem claramente quer um investimento seguro para a reforma, normalmente não deve receber a recomendação de um produto com risco significativo de perda como adequado.
Consultoria adequada ao objeto
Além disso, a consultoria tem de estar à altura do objeto de investimento. O investidor deve ser informado sobre as características e riscos que são essenciais para a sua decisão. Isso inclui riscos gerais, como a evolução da economia e do mercado, assim como os riscos específicos do produto concreto, por exemplo, o risco de perda total, a limitada negociabilidade ou prazos longos.
As informações devem ser corretas, completas e compreensíveis. Um banco que inclua um produto no seu programa de consultoria deve, segundo a jurisprudência, avaliá-lo previamente com o devido conhecimento crítico bancário. A mera entrega de um folheto não substitui automaticamente a explicação oral; o que conta, entre outras coisas, é se o investidor teve tempo suficiente para conhecer os documentos antes de tomar a sua decisão.
Remunerações, conflitos de interesses e documentação
Os investidores devem conseguir avaliar se uma recomendação é feita apenas no seu interesse. Segundo a jurisprudência, os bancos devem informar sobre comissões que recebem de terceiros pela distribuição de um produto. A Lei do Mercado de Valores Mobiliários (WpHG) também inclui diretrizes sobre o tratamento de bônus e conflitos de interesses, bem como sobre a divulgação de custos.
Do ponto de vista regulatório, as empresas de serviços de valores mobiliários, nos termos dos §§ 63 e seguintes do WpHG, também são obrigadas a verificar a adequação de uma recomendação. Os clientes particulares recebem uma declaração de adequação, onde se explica como a recomendação foi ajustada aos seus objetivos e à sua situação pessoal. Para muitos produtos, também deve estar disponível uma breve ficha informativa.
Consequências de uma consulta defeituosa
Se o consultor violar os seus deveres de forma culposa, pode surgir um pedido de indemnização de acordo com o § 280 do BGB. O investidor deve então ser colocado na mesma situação em que estaria sem a consulta defeituosa. Isto frequentemente resulta na reversão do investimento: reembolso do capital investido contra a transferência do investimento, sendo os dividendos recebidos deduzidos.
O investidor tem, em princípio, de expor e provar o erro de aconselhamento. Também é importante ter em conta a prescrição. O prazo regular de prescrição é de três anos, de acordo com os §§ 195, 199 do BGB, e começa no final do ano em que o direito surgiu e o investidor tomou conhecimento das circunstâncias relevantes ou deveria ter tomado conhecimento delas sem negligência grave. Independentemente do conhecimento, esses direitos prescrevem, no máximo, dez anos após a sua origem.
Conclusão
A assessoria de investimentos está vinculada a padrões legais claros: a recomendação deve adequar-se ao investidor, e os riscos do produto devem ser apresentados de forma correta e compreensível. Se, em casos individuais, existe um erro de aconselhamento e se pode provar isso, depende de como decorreu a conversa e dos documentos disponíveis. Devido aos prazos de prescrição, não se deve adiar a análise desnecessariamente.
Perguntas frequentes
Não. Perdas de cotação por si só não dão direito a uma reclamação, pois o risco do investimento é, em princípio, do investidor. A responsabilidade só se aplica se o aconselhamento tiver sido defeituoso e esse erro tiver sido determinante para a decisão do investimento.
Normalmente, sim. Um contrato de consultoria pode ser formado de forma tácita, de acordo com a jurisprudência, através de uma conversa de aconselhamento sobre um investimento financeiro. Não é necessária uma acordo escrito para isso.
Aplica-se o prazo regular de prescrição de três anos, que começa no final do ano em que o investidor tomou conhecimento dos acontecimentos que fundamentam a reclamação ou deveria ter tomado conhecimento. Independentemente disso, a prescrição ocorre, no máximo, dez anos após o surgimento do direito.
